任浩纲律师
积 分:10498
排 名:
关 注:
地  区:重庆  江北区

电  话:13330206943

执业证号:15001200910806516

所属律所:重庆仁政律师事务所

电子邮箱:vvvrunjia@126.com

地  址:重庆市江北区红黄路59号中北商务

个人主页:vvvrunjia.chinalawedu.com

律师文集
劳动合同法专题讲座二
作者:任浩纲      日期:2008-04-12
专题二 劳动合同解除终止时的 经济补偿金、违约金及赔偿金 重庆仁政律师事务所 任浩纲律师 八、劳动合同解除终止时的经济补偿金、违约金及赔偿金 一、劳动合同解除终止时的经济补偿金 (一)需要支付经济补偿金的情形(原法律条文见第46条,幻灯片将其具体化为8种) (1)劳动者随时通知用人单位解除劳动合同和无需通知立即解除劳动合同的,用人单位需要支付经济补偿金。 (2)用人单位预告通知解除劳动合同,即非过失性解除劳动合同的3种情况下用人单位解除劳动合同,需要向劳动者支付经济补偿金。 (3)具有法定情形而进行经济性裁员的; (4)用人单位向劳动者提出协商解除劳动合同,并与劳动者协商一致解除劳动合同的; 这属于协商解除劳动合同,其关键在于哪方先提出,如果是劳动者首先提出解除劳动合同,经协商而解除的,用人单位不需要支付经济补偿金;如果是用人单位先提出的,就需要向劳动者支付经济补偿金。 (5)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,劳动合同期满时,终止固定期限劳动合同的;(强调是“固定期限劳动合同”) 要注意的是这种情况下的条件限制: 首先,劳动合同期满后,用人单位不续签劳动合同或者与劳动者续签劳动合同时提供的条件比原劳动合同约定的条件较低导致劳动者不愿续签劳动合同的,用人单位需要支付经济补偿金。 其次,此时终止的劳动合同必须是固定期限劳动合同。 (6)用人单位被依法宣告破产,导致劳动合同终止的; (7)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或用人单位决定提前解散,导致劳动合同终止的。 (8)法律、行政法规规定的其他情形。 (二)经济补偿金的计算(第47条) 1、计算方法分两类 (1)一般(或普通)劳动者 (2)高收入劳动者 2、经济补偿金计算标准 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的,按1年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 对于这个标准,要提请注意4点: (1)年限计算标准:应是劳动者在本单位的连续工作年限,涉及患病或非因工负伤的,包含法定医疗期。 (2)不再限定补偿年限; (针对普通劳动者) (3)工资计算基数:是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。 (4)针对高工资收入者的计算封顶: “3倍” 封顶 “12年” 封顶 意思是说:劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级政府公布的本地区上年度职工月均工资3倍的,就叫高收入者,向其支付经济补偿的标准按职工月均工资3倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。 但新法仅对高收入者经济补偿作了补偿年限和补偿基数的限制,对普通劳动者没有限制。 (三)无需支付经济补偿金的情形(归纳总结约有10种情形) 1、劳动者在试用期间被证明不符合录用条件,用人单位解除劳动合同的; 2、劳动者严重违反用人单位的规章制度,用人单位解除劳动合同的; 3、劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害,用人单位解除劳动合同的; 4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正,用人单位解除劳动合同的; 5、劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,用人单位解除劳动合同的; 6、劳动者被依法追究刑事责任,用人单位解除劳动合同的; 7、劳动者在劳动合同期内提前30日或在试用期内提前3日以书面形式通知用人单位解除劳动合同的; 8、劳动者开始享受基本养老保险待遇,劳动合同终止的; 9、劳动者死亡或被人民法院宣告死亡或宣告失踪的; 10、法律、行政法规规定的其他情形。 前1-5共6种就是第39条规定的过失性解除的6种法定情形;第7种实属劳动者主动辞职;第8、9种就是第46条第6项规定的两种除外情形;第10种也是个结合配套规定的兜底情形。凡此10种情形用人单位都是依法无需支付经济补偿的。 我们来看个典型案例: 小王于2000年7月1日入职某公司,劳动合同每年一签,2007年7月1日,公司与小王又签订了一年期限的劳动合同,2008年6月30日,劳动合同期满,公司决定不再续订劳动合同。 问题一:2008年6月30日合同终止,公司如何支付经济补偿? 解析:固定期限劳动合同终止需支付经济补偿是《劳动合同法》的最新规定,按照之前的规定,合同终止用人单位可不支付经济补偿金,根据法不溯及既往原则,小王2007年7月1日至2007年12月31日之间的工作年限用人单位不予支付经济补偿金。 小王的劳动合同于2008年6月30日期满终止,年限正好6个月,因此根据《劳动合同法》的规定,用人单位需支付一个月工资标准的经济补偿。补偿基数按照小王2007年7月1日至2008年6月30日12个月的月平均工资计算。 问题二、如果2008年5月30日公司强行解除劳动合同,该如何支付经济补偿? 解析:公司解除劳动合同的,按照新法和旧法都应当支付经济补偿,但对违法解除合同的,《劳动合同法》规定如果劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照该法规定支付赔偿金。 所以,本案中如果小王不要求继续履行劳动合同的,公司应当按照小王2000年7月1日至2007年12月31日的工作年限(正好7年半)支付解除劳动合同的经济补偿金为8个月×月工资(2007年度月平均工资),支付赔偿金为月工资×0.5个月×2倍。 二、劳动合同解除和终止时的违约金 (1)劳动者违反培训协议服务期约定的。 (2)劳动者违反竞业限制约定的。 关于违约金也是新法立法上的一大亮点,变化显著。 劳动合同约定的违约金,其实质是指:劳动合同中约定的在用人单位或者劳动者违反了劳动合同中其他有关约定时,应当向对方支付的赔偿金。 原《劳动法》规定,用人单位与劳动者可以在不违法的前提下自由约定违约责任。一些用人单位借此与劳动者约定在劳动者单方解除劳动合同时必须支付明显过高的违约金,从而实际上剥夺了劳动者依法享有的劳动解除合同权、自主择业权。为了防止用人单位滥用违约金条款,保护劳动者的自主择业权,《劳动合同法》规定,只有在两种情形下,用人单位可以约定由劳动者承担违约金: 一是在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 二是在竞业限制约定中约定违约金。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后,以上规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年(即竞业限制约定期限的最高时限)。 除以上两种情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金,或者以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。 但要注意,对于约定由用人单位承担的违约金,《劳动合同法》没有作出禁止性规定。 关于服务期要提醒注意的是:用人单位可以设定服务期的情形只限于一种,即用人单位为劳动者提供了专项培训费用且对其进行专业技术培训的(不含一般的职业培训等非专项培训)情形。劳动者违反服务期约定应支付的违约金数额有限制:不得超过用人单位提供的培训费用本身,且具体计算违约金的支付时,劳动者所支付的违约金不得超过尚未履行部分所应分摊的培训费用(这就意味着,对中途离职的有服务期约定的员工的该项违约金的实际承担额不可能是约定的违约金全额)。 三、劳动合同解除和终止时的赔偿金 (一)用人单位在解除、终止劳动合同时需要向劳动者支付赔偿金的情形 1、违法解除劳动合同的;(第48条) 用人单位违法解除、终止劳动合同的情形主要表现在3个方面: 条件不符合而擅自解除终止劳动合同。 条件符合但解除终止劳动合同程序违法。如:符合非过失性解除条件,用人单位解除劳动合同时需要履行法定程序,且应当提前30日以书面形式通知劳动者本人;这里需要特别指出的是:用人单位没有提前30日通知劳动者,不适用2倍于经济补偿金的赔偿金规定,因为第40条已明确规定:用人单位未提前30日通知而解除的,只需要支付劳动者一个月工资的代通知金即可。 具有法定不得解除或需要逾期终止劳动合同的情形,而用人单位直接解除、终止劳动合同的。主要见第45条的规定。 2、解除、终止劳动合同未支付劳动者经济补偿金的;(第85条) 新法规定,此时先由劳动行政部门责令限期支付(这个期限没有明确规定,看来是由劳动部门据情况酌定);逾期不支付的,用人单位才按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。这一规定与劳动部1994年下发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》有较大差别,除了定性(其称为“额外经济补偿”)及数量(应付额的50%)不同外,最主要的就是程序不同。即此时劳动者应首先向劳动保障主管部门反映(也可以说是举报),当劳动保障部门责令用人单位限期支付经济补偿而用人单位拒不支付时,劳动者才可以据此要求支付应付金额50%以上100%以下的标准的赔偿金。 3、解除、终止劳动合同未履行法律规定的义务的(第80、81、84、86、87、88、89条等)(略) (二)劳动者在解除、终止劳动合同时需要向用人单位支付赔偿金的情形(第90条) 1、劳动者违法解除劳动合同主要是指需要提前30天或试用期内提前3天通知用人单位解除劳动合同而没有履行提前通知义务的; 2、劳动者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制主要是指给劳动者泄露、侵犯用人单位的商业秘密给用人单位造成损失的。当然,由于涉密岗位及竞业限制适用范围的规定,此情形不是任何劳动者都会触犯的。 四、劳动合同解除终止时的最后一道程序——文书制作与手续办理 办理劳动合同解除、终止手续是劳动合同解除、终止管理的最后一道程序,这是一个看似微不足道,但却十分重要的工作。如果前面的工作都做的细致入微而这环节出现问题就会功亏一篑,这里简要提醒注意8个方面: 1、对从事有职业危害作业员工进行健康检查; 2、办理工作交接; 3、退还员工有关证件; 4、薪资结算 ; 5、出具劳动合同解除终止证明 ; 6、转移社会保险关系及档案关系 (第50条:15日内); 7、办理退工登记备案手续;(相关规定:7个工作日内) 8、送达方式 (比照民事诉讼法关于送达方式的规定,此处建议采用有回执的直接送达方式或者挂号信方式的邮寄送达方式) 版权所有,未经同意,严禁转载、复制