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司法考试

2017年司法考试答疑周刊第二十七期

2017-04-07 10:28  来源:法律教育网纠错 | 打印 | 收藏 | | |

  【问题1】自诉轻微伤案件的总结。

  【回复】告诉才处理的案件:

  (1)刑法第246条规定的侮辱、诽谤案,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。

  (2)刑法第257条第1款规定的暴力干涉婚姻自由案。

  (3)刑法第260条第1款规定的虐待案。

  (4)刑法第270条规定的侵占案。

  这是自诉的一种类型犯罪,还有对于被害人有证据证明的轻微刑事案件,是指犯罪事实、情节较为轻微,可能判处3年以下有期徒刑以及拘役、管制等较轻刑罚的案件,包括如下几种:

  1.234条第1款,故意伤害罪,轻伤害。

  2.245条规定的非法侵入住宅罪。

  3.252条规定的侵犯通信自由罪、

  4.258条规定的重婚罪。

  5.261条规定的遗弃罪。

  6.刑法分则第三章第一节规定的生产、销售伪劣商品案,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。

  7.刑法分则第三章第七节规定的侵犯知识产权案,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。

  8.刑法分则第四章、第五章规定的,对被告人可能判处3年有期徒刑以下刑罚的案件。

  【问题2】诈骗罪与民事纠纷的区别。

  【回复】两者区别在于:

  1.主观目的不同。主观目的是从客观行为推断出来的,《刑法》对诈骗罪目的规定的很明确,即以非法占有为目的,民事欺诈行为一般来讲是用夸大事实或虚构部分事实的办法,借以创造履行能力而为欺诈行为以诱使对方陷入认识错误并与其订立合同,通过履行约定的民事行为,以达到谋取一定利益的目的。由此可见,二者的出发点是根本不同的。

  2.客观行为不同。诈骗罪和民事欺诈不仅在主观故意方面是不同的,而且在客观表现方面也是不同的,其实主观故意和客观行为是相互呼应的。

  (1)欺骗内容不同。诈骗罪和民事欺诈行为都虚构了一些事实情况,一个是虚构了基本事实一个是虚构了辅助事实。

  (2)履行承诺的实际能力和行为不同。诈骗罪的行为人根本不打算实现自己的任何承诺,也没有能力实现承诺。区分诈骗罪与民事欺诈行为的关键应该是履行承诺的实际能力和行为。

  (3)承担责任的方式不同。一般来说,民事欺诈行为人本来就不具有非法占有的故意,因此总是积极的承担责任,是主动的承担。而诈骗罪的行为人则是迫于法律的威慑,而不得不承担相应的责任,是被动的承担。

  概而言之,是否具有非法占有的目的、欺诈程度如何、有无履约能力以及是否有实际履约行动等等,都是据以考察行为人罪与非罪的事实,而且必须把这些因素结合起来判断,其中任何一个因素都不可单独作为区分的标准。

  【问题3】刑事犯罪的基本特征,请简述。

  【回复】一、犯罪是严重危害社会的行为,具有严重的社会危害性(实质特征)

概念 犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现出来的利益形式的属性。
特征 1.严重的社会危害性是犯罪的本质特征,说明了犯罪与社会的关系。不是抽象的,而是具体的,一个行为危害任何一个具体的社会关系、利益,都构成对刑法保护的社会关系、社会利益整体的危害,都表明这种行为的社会危害性。
2.犯罪的社会危害性具有多种表现形式。有的表现为行为对客体、法益的实际危害结果,如我国刑法规定的绝大多数故意犯罪和所有过失犯罪都以发生实害结果为必要条件;有的表现为发生严重危害后果的现实危险。
3.犯罪的社会危害性不只是指行为对社会造成的客观危害,而且也包括行为人的主观恶性,是行为的客观危害和行为人的主观恶性的统一。
例如:过失犯罪的主观恶性比故意犯罪小,过失犯罪的社会危害性比故意犯罪小

  二、犯罪是触犯刑律的行为,具有刑事违法性(法律特征)

概念 犯罪行为违反刑法的规定,说明了犯罪和刑法的关系。
意义 1.行为的社会危害性是刑事违法性的基础
2.刑事违法性是社会危害性在刑法上的体现
3.刑事违法性作为犯罪的基本法律特征,体现刑法的限制和保障机能。

  三、犯罪是应受刑罚惩罚的行为,具有应受刑罚惩罚性(后果特征)

概念 某种危害社会的行为同时又触犯刑法,就应承担受刑罚处罚的法律后果,说明了犯罪和刑罚的关系。
要点 一个行为如果不具有应受刑罚惩罚性,则不能认定为犯罪。应当不应当受刑罚惩罚解决行为是否构成犯罪的问题。
只有应受刑罚惩罚的行为才能构成犯罪,不应受刑罚惩罚的行为则不能认定为犯罪
法院可依法裁量对犯罪的人不实际适用刑罚,即免除处罚,免予处罚不是对行为构成犯罪应当受刑罚惩罚的否定,而是以行为构成犯罪应当受刑罚惩罚为前提,否则也就谈不上免予处罚。

  【问题4】《民法总则》修订后,关于民事行为能力的新规定。

  【回复】总结如下:

划分 完全民事行为能力 限制民事行为能力 无民事行为能力
标准:
年龄、智力、精神健康
年龄:≥18;
*16-18周岁以劳动收入作为主要生活来源
年龄:8≤X<18;
不能完全辨认自己行为的成年人(智力、精神健康)
年龄:<8;
不能辨认自己行为的成年人、未成年人(智力、精神健康)

  【注意】小于八周岁为无民事行为能力人,等于八周岁为限制民事行为能力人。

  【问题5】《民法总则》等相关规定关于诉讼时效的规定总结。

  【回复】《民法总则》将诉讼时效由2年改为3年,不区分一般和特殊诉讼时效。

  《民法总则》第196条:

  下列请求权不适用诉讼时效的规定:

  (一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;

  (二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;

  (三)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;

  (四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。

  《诉讼时效若干问题规定》第1条规定:

  当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:

  (一)支付存款本金及利息请求权;

  (二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;

  (三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;

  (四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

  故总结:

  (1)诉讼时效仅适用于请求权。

  (2)不是所有的请求权均适用诉讼时效。

  (3)不是所有的物权请求权都不适用诉讼时效。

  (4)不是所有的债权请求权都适用诉讼时效。

责任编辑:winema
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