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司法考试

2017年司法考试答疑周刊第二十八期

2017-04-14 16:47  来源:法律教育网纠错 | 打印 | 收藏 | | |

  【问题1】自主占有和他主占有的区分?

  【回复】这里是按照占有人的主观意图来分类:

  自主占有指以据为己有的意思而占有。自主占有不以享有所有权为前提。所有人的占有通常为自主占有,小偷的占有、侵占遗失物的拾得人的占有、不知买卖合同无效的买受人的占有均为自主占有。

  他主占有指不以据为已有的意思而占有。不具有据为己有的意思而对物进行的占有,为他主占有。①凡是基于占有媒介关系占有“他人”之物者,如承租人、保管人、质权人、留置权人的占有均为他主占有。②若他主占有人“变了心”,以外界可得而知的方式将他主占有的意思变更为自主占有的意思,则他主占有变更为自主占有。

  【问题2】什么叫有夫权婚姻?

  【回复】有夫权婚姻是男女双方按市民法的规定所发生的婚姻方式,结婚后,妇女没有财产权,其身份、姓氏也都依丈夫而定。

  其基本特征是:丈夫享有特权,妻无任何权利。婚姻以家庭利益为基础,被视为男女的终身结合,目的在于生男育女,继血统,承祭祀。结婚方式有共食婚、买卖婚和时效婚。结婚以后,妻便脱离父家而加入夫的家族,受夫权支配,其地位“似夫之女”,身份、姓氏均依其夫。妻不忠时,夫有权将其杀死。妻的财产不论婚前或婚后所得,一律归夫所有。未经夫的允许,妻不得独立为法律行为。

  【问题3】《民法总则》关于诉讼时效方面的规定变化。

  【回复】变化总结如下:

普通诉讼时效期间 3年
一般起算点 自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起开始计算。(知道两个方面)
特殊起算点 同一债务分期履行的:诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。
无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的诉讼时效期间:自该法定代理终止之日起计算。
未成年人遭受性侵害的损害赔偿诉讼时效:自受害人年满十八周岁之日起计算。

  【问题4】《民法总则》关于宣告失踪和宣告死亡相关规定的总结。

  【回复】总结如下:

宣告失踪 宣告死亡
①明确了代管人的赔偿责任(故意或重大过失造成失踪人财产损失)。
②增加了变更财产代管人的规定。
①取消了原来的申请人顺序限制;
②死亡日期:法院判决作出之日,意外事件导致下落不明的是意外事件发生之日;(原来是判决宣告之日)
③撤销死亡宣告后:
婚姻关系不能自行恢复的情况增加了: 配偶向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的。

  【问题5】关于存折,信用卡,借记卡的问题。

  1.三者可以认为是一样的吗?

  2.对于盗窃来的,侵占来的,捡来的,有区别吗?(如果未使用可以认为卡本身不值钱就不算犯罪吗?)

  3.若非法获得或占有后使用了的,可以说对人使用全部认为是信用卡诈骗,对机器使用全部认为是盗窃罪吗?

  4.去商店购物刷卡算作对人使用吗?

  【回复】1.我们在刑法中说的信用卡诈骗中的信用卡不仅仅指我们生活中的“信用卡”,也包括具有存储性质的银行卡。由此可知,在刑法中信用卡是包括借记卡的,但是其并不包括存折。

  2.盗窃信用卡并使用的,以盗窃罪定罪处罚。拾得他人信用卡并使用的,定信用卡诈骗罪。而对侵占他人信用卡并使用的,也可以定信用卡诈骗罪。但是如果是并未使用的,可以认定为不构成犯罪。

  3.该问题曾经有争议,由于按照08年以及09年最高人民检察院以及最高人民法院的司法解释,无论是对人使用还是对机器使用,都定信用卡诈骗罪。因此建议您按照该内容进行理解和掌握。

  4.是的,此种情形是对人使用,应当认定为信用卡诈骗罪。

责任编辑:winema
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