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司法考试

2017年司法考试答疑周刊第三十一期

2017-05-05 09:42  来源:法律教育网纠错 | 打印 | 收藏 | | |

  【问题1】请总结集合犯与结合犯的区别。

  【回复】集合犯,是指犯罪构成预定了数个同种类的行为的犯罪,包括常习犯、职业犯与营业犯。犯罪构成预定具有常习性的行为人反复多次实施行为的,称为常习犯;犯罪构成预定将一定的犯罪作为职业或业务反复实施的,称为职业犯;犯罪构成预定以营利为目的反复实施一定犯罪的,称为营业犯。

  结合犯,是指数个原本独立的犯罪行为,根据刑法的明文规定,结合为另一个独立新罪的情况。日本刑法第241条规定的强盗强奸罪,就是典型的结合犯,我国刑法中还没有典型的结合犯。

  【问题2】如何判断不同行政法渊源间的效力等级?

  【回复】(1)宪法:具有最高法律地位和法律效力,是各项立法的依据,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。

  (2)法律:效力仅次于宪法,高于行政法规、地方性法规、规章。

  (3)行政法规:效力仅次于宪法、法律,高于地方性法规、规章。

  (4)行政规章:部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。

  (5)地方性法规:效力高于本级和下级地方政府规章;与部门规章没有效力等级之分。

  (6)民族自治条例、单行条例:依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。

  (7)其他渊源:国际条约和国际协定中涉及国内行政管理的部分,对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关制定和发布的规范性文件。

  【问题3】关于聘用制公务员的相关规定,请总结。

  【回复】总结如下:

聘任制公务员
聘任条件 机关根据工作需要,经省级以上公务员主管部门批准,可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。
聘任方式 机关聘任公务员可以参照公务员考试录用的程序进行公开招聘,也可以从符合条件的人员中直接选聘。
聘任合同 1.机关聘任公务员,应当签订书面的聘任合同;
2.聘任合同应当具备合同期限,职位及其职责要求,工资、福利、保险待遇,违约责任等条款;
3.聘任合同期限为一年至五年。聘任合同可以约定试用期,试用期为一个月至六个月。
人事管理 1.聘任制公务员按照国家规定实行协议工资制,具体办法由中央公务员主管部门规定;
2.机关依据本法和聘任合同对所聘公务员进行管理。
争议解决 聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合同发生争议的,可以自争议发生之日起六十日内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的,可以自接到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

  【问题4】请总结行政许可和行政处罚的听证程序。

  【回复】总结如下:

相同之处 不同之处
1.除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外,听证公开进行;
2.听证主持人为非本案调查人员,如与案件和当事人有利害关系则应回避;
3.申请人不承担听证费用;
4.申请人有权委托代理人,有权申辩与质证;
5.听证应制作听证笔录
  处罚的听证 许可的听证
听证的启动 只能依申请而举行听证 除依申请外,行政机关也可以主动举行听证
听证的期限 1.当事人要求听证的,应当在行政机关告知之后3日内提出;
2.行政机关应当在听证的7日前,通知当事人举行听证的时间、地点;
3.未规定行政机关应在多长时间组织听证
1.申请人、利害关系人应当在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请;
2.行政机关应当在20日内组织听证;
3.行政机关应当于举行听证的7日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时还应当进行公告
听证笔录的效力 行政机关可不根据听证笔录,做出行政处罚决定 行政机关应当根据听证笔录,做出行政许可决定

  【问题5】依法执政与依法行政区别在哪?

  【回复】(1)涵义不同。依法执政,是新的历史条件下党执政的一个基本方式。其内容主要有加强党对立法工作的领导,使党的主张通过法定程序成为国家意志;全党同志特别是领导干部要牢固树立法制观念;督促、支持和保证国家机关依法行使职权;加强和改进党对政法工作的领导,支持司法机关依法独立公正地行使审判权和检察权;逐步推进司法体制改革,为在全社会实现公平和正义提供法制保障。依法行政就是要求各级政府及其工作人员严格依法行使其权力,依法处理国家各种事务。简单地说,依法执政,涵盖立法、执法、守法、法律监督、法制改革等内容,而依法行政只涉及执法的要求。

  (2)主体不同。依法执政的主体是执政党,依法行政的主体是各级人民政府及其工作人员。

  (3)内容不同。依法行政的“政”,应为政务之“政”,即国家权力部门赋予的行政工作,依法行政要求的是各级行政机关要严格按照法律、法规履行其应负的行政职责;依法执政的“政”,则为政权之“政”,即组织和领导国家政权,它要求执政党要在宪法和法律的范围内活动,不能凌驾于民意之上。

  (4)原则不同。依法执政的原则是总揽全局、协调各方;依法行政的原则是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。前者相对更加宏观,后者相对更加具体。

责任编辑:winema
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