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司法考试

2017年司法考试答疑周刊第四十一期

2017-07-14 11:58  来源:法律教育网纠错 | 打印 | 收藏 | | |

  【问题1】什么是法系,大陆法系和英美法系的主要区别?

  【回复】法系是在对各国法律制度的现状和历史渊源进行比较研究的过程中形成的概念。

  当代世界主要法系有三个:大陆法系、英美法系、以前苏联和东欧国家的法律为代表的社会主义法系。其他的法系还有伊斯兰法系、印度法系、中华法系、犹太法系、非洲法系等。对资本主义法影响最大的是大陆法系和英美法系。

  大陆法系和英美法系主要区别在于:

  1.法律渊源不同。大陆法系是成文法系,其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律渊源既包括各种制定法,也包括判例。

  2.法律适用不同。前者习惯用演绎形式,后者习惯用归纳的形式。

  3.判例地位不同。前者不是正式渊源,后者是法

  4.法律分类不同。前者分为公法和私法,后者分为普通法、平衡法。

  5.法律编纂不同。前者倾向法典形式,后者倾向单行法。

  6.诉讼程序不同。前者的诉讼程序以法官为重心,具有纠问程序的特点。后者的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心,具有抗辩式的特点,同时还存在陪审团制度。

  法律体系通常是指一个国家全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体。当代中国法律体系主要由七个法律部门和三个不同层级的法律规范构成。

  七个法律部门是:宪法及宪法相关法,民法商法,行政法经济法,社会法,刑法,诉讼与非诉讼程序法

  【问题2】确定性规则和准用性规则区别?

  【回复】所谓确定性规则,是指内容本已明确肯定,无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。大多数法条均属于确定性规则。

  所谓委任性规则,是指内容尚未确定,而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。例如,我国《计量法》第33条规定:“中国人民解放军和国防科技工业系统计量工作的监督管理办法,由国务院、中央军事委员会依据本法另行规定。”此规定即属委任性规则。

  所谓准用性规则,是指内容本身没有规定人们具体的行为模式,而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。例如,我国《商业银行法》第17条:“商业银行的组织形式、组织机构适用《中华人民共和国公司法》的规定。”此规定即属准用性规则。

  【问题3】请归纳总结什么情形须最高院核准,什么事宜须最高检核准。

  【回复】须经最高法院核准的事项有:1.部分犯罪的死刑(立即执行);2.无法定减轻情节的减轻处罚(酌定减轻或破格减轻处罚)法定刑以下的减轻处罚。;3.如果有“特殊情况”,可以不受实际执行时间的限制,破格假释。最高检察院核准的事项有:法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。

  【问题4】依法配备公务用枪和依法配置公务用枪,二者有什么区别,请举例子说明。

  【回复】依法配备公务用枪,可以配备公务用枪的有:(1)公安机关、国家安全机关、监狱、劳动教养机关的人民警察,人民法院的司法警察,人民检察院的司法警察和担负案件侦查任务的检察人员,海关的缉私人员。(2)国家重要的军工、金融、仓储、科研等单位的专职守护、押运人员在行守护押运任务时确有必要使用枪支的。

  依法配置枪支,是指可配置私人用枪的情形,比如猎人。

  【问题5】专利权在合理使用方面有哪些限制?

  【回复】专利的合理使用是法律中明确规定的不用经过专利权人的许可,也不用经过任何机构批准,任何人都可以制造、使用、许诺销售或者销售专利产品以及使用、许诺销售或者销售用专利方法销售的情况。

  一、专利权用尽后的使用、许诺销售或者销售

  当专利权人自己制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后,即认为其专利权已经“用尽”,他人再使用通过分销、转卖或零售渠道获得的该产品,都无须征得专利权人的许可。这一原则又称为“权利用尽原则”,它只适用于合法投入市场的专利产品。

  二、在先使用

  对于在专利申请日以前已经制造相同产品,使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备条件的“先使用人”,可以在原生产规模范围内继续使用这一技术。先用权可以转让,但不能脱离原来的生产实体单独转让。

  三、临时过境的外国运输工具的使用

  临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,为其自身需要在装置和设备中使用我国有关专利技术的,可以不经专利权人的许可,但这种使用仅限与我国签有协议或者共同参加的国际公约,或者有互惠条约的国家的运输工具,并不面向所有国家。需说明的是,在临时过境运输工具上载有仿制专利的产品,不在此合理使用范围之内,应视为侵权。

  四、非生产经营目的利用

  为科学研究和实验目的,为教育、个人及其他非为生产经营目的使用专利技术的,可以不经专利权人的许可,不视为侵权行为。但这种使用,只能是小范围的没有营利性质的使用,不能对专利权人的潜在的市场利益构成威胁,否则不属于合理使用的范围。

责任编辑:winema
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