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电子商务困惑与立法思考

2018-05-30 16:47  来源:邱宝昌纠错 | 打印 | 收藏 | | |

作者:邱宝昌,北京汇佳律师事务所主任,北京市法学会电子商务法治研究会会长

我国电子商务经历了二十多年的发展,时至今日,已经引领世界潮流。

我们不仅要看到电子商务发展所取得的巨大成就,也要看到随之出现的一系列问题,例如:网络交易纠纷不断,价格欺诈、虚假宣传、刷单炒信、捆绑销售、侵犯知识产权、支付安全、微商乱象等;市场秩序遭受挑战,电子商务经营者之间出现不正当竞争、垄断;消费者权益受到侵害,APP强制索权、大数据杀熟、用户信息泄露等;金融秩序受到影响,P2P破产跑路、网络代币;网络犯罪逐年增多,网络传销、电信诈骗、非法网贷(特别是校园贷)。对于这些社会普遍关注、亟待解决的问题,电子商务立法应当予以回应。

电子商务立法旨在“保障电子商务活动中各方主体的合法权益,规范市场秩序,促进电子商务持续健康发展。

但电子商务法一、二审稿对于前述的诸多问题并未明确予以规制,难以有效实现立法目的。鉴于电子商务的发展状况及发展趋势,电子商务立法既应立足实际,就电子商务发展二十余年的经验进行总结,解决存在的问题;也应着眼长远,为电子商务持续健康发展预留空间。本次讲座主要内容是电子商务领域亟待解决而电子商务法一二审稿未予规制或未予有效规制的问题,通过列举典型案例、提出当前困惑、给出解决建议,以期能够为电子商务立法提供有益参考,助力电子商务法早日出台。

(一)电子商务如何为收集个人信息的行为划红线?

电子商务离不开个人信息,在个人信息、数据收集过程中,有的是为实现基础服务而收集的必要信息,有的是为实现其他目的而收集的非必要信息,相关法律虽有“合法必要正当”的要求,但并无一个明确的标准;随着APP强制索权、数据信息泄露等一系列事件的发生,个人信息保护已经成为当前社会普遍关注的热点问题;电子商务交易活动中,对于电子商务经营者可以收集什么样的信息,怎么样去收集信息,电子商务立法应当对此类行为明确底线、划定红线。

案例一:宫某针对百度公司涉嫌违规获取消费者个人信息等问题,某地消保委于2017年底提起消费民事公益诉讼。此案获立案后,鉴于“百度对上述问题整改到位”,消保委于决定撤回起诉。消保委称,百度在最终提交的整改方案中,对“手机百度”、“百度浏览器”中“监听电话”、“读取短彩信”、“读取联系人”等涉及消费者个人信息安全的相关权限拒不整改,也未有明确措施提示消费者APP所申请获取权限的目的、方式和范围并供消费者选择,无法有效保障消费者知情权和选择权。据悉,百度旗下的“手机百度”和“百度浏览器”等两款手机APP,涉嫌违法“监听电话”、“读取短彩信”和“读取联系人”等,对消费者个人信息安全造成极大隐患。

案例二:某地消协在2015年调查的100个手机APP中发现,自动获取用户权限问题非常普遍。体验人员在安卓系统手机安装100款APP过程中,有72款手机APP在没有任何提示的情况下自动获取用户权限,其中37款手机APP自动获取的权限在6个及以上。这些手机APP自动获取的用户权限包括存储、位置、日历、电话、相机、短信、通讯录、麦克风等。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》第六条 电子商务经营者从事经营活动,应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则,遵守法律、行政法规,遵守商业道德,公平参与市场竞争,履行消费者权益保护、知识产权保护、网络安全与个人信息保护等方面的义务,承担产品和服务质量责任,接受政府和社会的监督。

第二十条 电子商务经营者收集、使用其用户的个人信息,应当遵守《中华人民共和国网络安全法》等法律、行政法规规定的个人信息保护规则。

第二十一条 电子商务经营者应当明示用户信息查询、更正、删除以及用户注销的方式和程序,不得对用户信息查询、更正、删除以及用户注销设置不合理条件。

电子商务经营者收到用户信息查询或者更正、删除的申请的,应当在核实身份后及时提供查询或者更正、删除用户信息。用户注销的,电子商务经营者应当删除该用户的信息;但是,依照法律、行政法规的规定或者双方约定保存的,依照其规定。

建议

建议在草案二审稿第二十一条之后,新增一条条文(即第二十二条),细化对个人信息的保护,具体如下:第二十二条电子商务经营者收集、使用其用户的个人信息及获取用户有关权限的,应当向用户公示收集内容及理由,并区分必要服务和非必要服务;电子商务经营者为实现必要服务收集信息、获取权限的,应当经用户同意;电子商务经营者为实现非必要服务收集信息、获取权限的,应当由用户申请;电子商务经营者提供的功能服务明确具体的,只能收集必要信息。对于收集信息、获取权限过程中发生争议的,应当由双方协商解决,协商不成的,依照有关法律法规解决。

(二)电子商务中如何强化对知识产权的保护?

随着电子商务的快速发展,电子商务领域知识产权侵权所引发的纠纷时有发生,根据最高人民法院于2017年9月发布的《知识产权侵权司法大数据专题报告》显示,2015—2016年民事一审审结的知产侵权案件总数为1.2万余件,且2016年案件数同比增长41%之多;2015—2016两年全国著作权侵权案件在知产案件中占比50.2%,约6000件,其中四分之三属于侵害作品的信息网络传播权、放映权的案件。

互联网技术发展日新月异,互联网产品千姿百态,信息传播的速度和密度也随之倍数增大,可能招致的后果便是著作权纠纷的几何式增长。另外,由于部分网络用户对互联网“共享”精神有误解,以为凡是在网络上搜到的就是能无偿使用的,从而大量使用他人作品;加上有许多网站采用网络爬虫技术自主抓取网络内容,缺乏对他人版权作品的甄别,也产生大量侵权纠纷;对此,电子商务经营者特别是电子商务平台经营者,在知识产权保护及侵权纠纷解决过程中应当承担什么样的责任,电子商务立法应当予以规制。

案例:黄缨享有漫画作品《电脑和姿势》的著作权,2011年9月20日,深圳市华强北在线商务有限公司(以下简称“华强北公司”)在其微博平台“华强北商城V”发表了一篇信息,该信息下方所附图片为涉案漫画作品,与原作一致,未署原作者姓名。黄缨认为华强北公司侵犯了其署名权和信息网络传播权,涉案微博是经过北京微梦创科网络技术有限公司(以下简称微梦公司)认证并管理的,微梦公司作为侵权网站的管理者和服务者,未尽审查义务,造成侵权微博广泛流传。遂将华北强公司和微梦公司诉至法院。法院经审理后,认定华北强构成侵犯原告著作权,并认定微梦公司不构成侵权。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第三十五条 电子商务平台经营者应当建立知识产权保护规则,依法保护知识产权。

第三十六条 知识产权权利人认为其知识产权受到侵害的,有权向电子商务平台经营者发出通知,要求电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据。

电子商务平台经营者接到通知后,应当及时采取必要措施,并将该通知转送平台内经营者;未及时采取必要措施的,应当对损害的扩大部分与平台内经营者承担连带责任。知识产权权利人因通知错误给平台内经营者造成损失的,依法承担民事责任。

第三十七条 平台内经营者接到前条规定的通知后,可以向电子商务平台经营者提交保证不存在侵权行为的声明。声明应当包括不存在侵权行为的初步证据。

电子商务平台经营者接到声明后,应当及时终止所采取的措施,将该经营者的声明转送发出通知的知识产权权利人,并告知权利人可以向有关部门投诉或者向人民法院起诉。

第三十九条 电子商务平台经营者知道或者应当知道平台内经营者侵犯知识产权的,应当采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施;未采取必要措施的,与侵权人承担连带责任。

建议

建议将电子商务法二审稿第三十九条修改为“知识产权权利人向电子商务平台经营者提交异议材料并作出相应担保的,电子商务平台经营者应当及时采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。未采取必要措施的,与侵权人承担连带责任。”

(三)电子商务中如何通过合同规则推动平台治理科学化?

电子商务活动参与主体具有多元性,主要可以分为电子商务平台经营者、电子商务平台内经营者、电子商务辅助服务者、消费者四类主体,各主体之间又通过协议确立关系,可以说合同既是连接各方主体的纽带,也是调整各方主体行为的规范,因此,合同在电子商务活动具有极为重要的作用。在各方主体依法守法从事经营活动的前提下,如何对电子商务各方主体订立合同的行为进行规制,确保各方主体能够在平等公平的条件下订立履行合同、规范有序经营?电子商务立法应当进行相应规制。

案例:据媒体报道,2017年8月起,约有44家服饰品牌陆续开始撤离京东商城,其中女装品牌27家,童装7家,内衣3家,包括韩都衣舍、江南布衣、太平鸟、真维斯、GXG等多家国产知名服装品牌的官方旗舰店从京东平台上消失,海澜之家官方旗舰店也只剩下为数不多型号的男鞋。对于此次退出风波,有些商家选择直接发表声明直指京东商城存在“霸权”行为。

2017年“618”期间,不少商家表示遇到被京东“强拉会场”“锁定后台”、“锁定库存”等情况,包括裂帛、伊芙丽、lily商务时装等品牌都纷纷在官方微博发表声明进行吐槽。承德露露也发布公告称,京东在未征得公司同意的情况下大幅降价,强制供货商供货,使公司线上产品售价低于公司市场价格,造成市场混乱。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第四十条 电子商务当事人订立和履行合同,适用本章和《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国电子签名法》等法律的规定。

第四十一条 电子商务当事人使用自动信息系统订立或者履行合同的行为对使用该系统的当事人具有法律效力。当事人在电子商务中推定其具有相应的民事行为能力,其意思表示真实。但是,有相反证据证明的除外。

第四十二条 电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约条件的,当事人选择该商品或者服务并提交订单,合同成立。当事人另有约定的,从其约定。

第四十三条 电子商务经营者应当清晰、全面、明确地告知用户订立合同的步骤、注意事项、下载方法等事项,并保证用户能够便利、完整地阅览和下载。电子商务经营者应当保证用户在提交订单前可以更正输入错误。

建议

电子商务法二审稿第四章电子商务合同应当划分为一般规定、电子商务经营者之间的合同、电子商务经营者与消费者之间的合同三节,一般规定主要对电子商务合同作一般性的规定,电子商务经营者之间合同应当就平台与电商之间的合同、平台与辅助服务者之间的合同、电商与辅助服务者之间的合同作具体规定,电子商务经营者与消费者(用户)的合同应当就平台与用户之间的合同、电商与消费者之间的合同进行细化与规制;在对电子商务合同的规制中,应特别强调对平台规则的备案和对格式条款的规制。

另外,应当在电子商务法二审稿第四十三条之后新增一条对合同格式条款的规制,具体如下:

第四十四条 电子商务经营者在经营活动中使用格式合同,应当符合法律、法规的规定并在电子商务行业组织备案,格式合同应按照公平原则确定交易双方的权利与义务,采用显著的方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的条款,并按照消费者的要求予以说明。

前款所述显著方式是指,采用足以引起合同相对人注意的方式,包括:合理运用足以引起注意的文字、符号、字体等特别标识。不得以技术手段对合同格式条款设置不方便链接或者隐藏格式条款内容,不得仅以提示进一步阅读的方式履行提示义务。

(四)电子商务如何反对不正当竞争与垄断?

随着“互联网+”的深化,近几年国内互联网飞速发展给人们带来了极大便利,从传统电商到移动电商,从现金支付到移动支付互联网正改变人们的消费观念和对移动互联网的认知。在以电子商务为代表的互联网经济的发展过程中,企业之间的竞争越来越激烈,腾讯、阿里等电商巨头在竞争中脱颖而出,而一些中小互联网企业为了能够在如此强大的竞争环境中得到生存,扩张市场份额不得不选择站队大型互联网企业,以此来获得流量引入和资金支持,这就进一步加速了电子商务市场的分割以及进一步强化了电商巨头对电子商务市场的影响力。电商巨头在市场竞争中的“跑马圈地”行为,虽然一定程度上促进了效益的提升和经济的发展,但也对市场竞争秩序造成一定的隐患。如何对电子商务经营者在市场竞争过程中出现的不正当竞争以及垄断行为进行有效规制,电子商务立法应当作出明确规定。

案例:2012年8月14日,京东商城CEO刘强东突然在微博宣布:“京东大家电三年内零毛利!从今天起,京东所有大家电保证比国美苏宁连锁店便宜至少10%以上。任何采销人员在大家电加上哪怕一元的毛利,都将立即遭到辞退。”随后,苏宁、国美都迅速发出了“应战书”。15日9时,价格战如约打响。大家电因其为零售业主要利润点而成为首当其冲的比价对象。虽然相关监管部门表示京东和苏宁不属于恶性竞争,但大打价格战行为难免游走在违法边缘,涉嫌违法《反不正当竞争法》及《价格法》的有关规定。而类似拼价格的“混战”,京东、淘宝等电商巨头几乎每年都会进行“拼杀”。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第九条 电子商务行业组织按照本组织章程开展行业自律,建立健全行业规范,推动行业诚信建设,引导本行业经营者公平参与市场竞争。

第七十四条 电子商务经营者违反本法规定,销售或者提供不符合保障人身、财产安全的产品或者服务,实施侵犯知识产权、不正当竞争、侵害消费者权益等行为的,依照有关法律的规定处罚。

建议

建议在电子商务法草案二审稿第四章电子商务争议解决中新增一条关于不正当竞争与垄断的条文,在电子商务争议解决一章中,第五十一条至第五十六条主要是对电子商务经营者与消费者争议解决的规定,可考虑再添加一条关于电子商务经营者之间争议解决的规定,具体如下:第五十七条 国家鼓励电子商务行业组织建立电子商务不正当竞争与垄断纠纷解决机制。

(五)电子商务应如何界定平台及压实平台责任?

随着信息技术的发展和市场需求的变化,专注于某一领域开发的平台越来越少,平台功能多元化的发展逐渐成为趋势,微信、抖音等社交平台上出现了销售商品和提供服务的商事活动,淘宝、小红书等交易平台中也具备了社交的功能,商事活动是永恒的旋律,各类平台只是交易的媒介。社交平台当初定位可能并未考虑到为交易双方提供服务,但客观上却能服务于双方的交易,对于通过微信、抖音等社交平台进行交易的行为,是否属于电子商务法的调整,如何压实平台的责任有待电子商务立法进一步完善。

案例:林女士由于轻信了微信上朋友介绍,她在一家微商处购买了所谓的“美容针”,结果注射后却出现了面部肌肉僵化等副作用,美容变成了毁容。更令她苦恼的是,由于缺乏相应的证据和法律依据,她至今无法获得微商的赔偿。2016年8月,南京的陈女士在微信朋友圈一微商处购买了一套价值2999元的高档护肤品,使用了一段时间后觉得效果与宣传不符,要求退货,可是该微商推脱了几次之后,就再也联系不上了。退货无果之后,陈女士越想越气,便准备投诉该微商,由于“微商”并不是一个正规的商业组织,微信上也没有一个明确的投诉电话,眼看着近3000元钱打了水漂。在众多微商问题中,除了交易所导致的人身侵权、交易纠纷外,微商也常常出现因缺乏代理合同而引起的代理权纠纷等问题。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第二条 中华人民共和国境内的电子商务活动,适用本法。

法律、行政法规对商品交易或者服务交易有规定的,适用其规定。涉及金融类产品和服务、利用信息网络播放音视频节目、网络出版以及互联网文化产品等内容方面的服务,不适用本法。

第十条 本法所称电子商务经营者,是指通过互联网等信息网络销售商品或者提供服务的自然人、法人和非法人组织,包括自建网站经营的电子商务经营者、电子商务平台经营者、平台内电子商务经营者。

本法所称电子商务平台经营者,是指在电子商务中为交易双方或者多方提供网页空间、虚拟经营场所、交易规则、交易撮合、信息发布等服务,供交易双方或者多方独立开展交易活动的法人或者非法人组织。

本法所称平台内电子商务经营者(以下称平台内经营者),是指通过电子商务平台销售商品或者提供服务的电子商务经营者。

第五十一条第三款 消费者要求电子商务平台经营者承担先行赔偿责任的,适用《中华人民共和国消费者权益保护法》的有关规定。

建议

建议细化电子商务法二审稿第五十一条关于先行赔付的规定,删除第五十一条第三项,在五十一条之后新增关于先行赔付的五个条文,具体如下:

第五十二条 电子商务平台经营者应当建立平台先行赔付制度,并依照本法第五十四条设立专项资金,保障消费者依法享有的先行赔付的权利。

第五十三条 消费者要求电子商务平台经营者承担先行赔付的责任的,应当符合以下条件:

消费者与电子商务经营者在相应的电子商务平台上存在真实的交易;

消费者应在确认收到商品或完成服务之次日起十五天内提出先行赔付的申请;

消费者已向商品销售者和服务提供者提出赔付的请求,商品销售者和服务提供者或拒绝,或者无法联系,或者中断其经营或服务,或三天内双方未协商一致。

建议

第五十四条 电子商务平台经营者在收到消费者要求先行赔付的材料后,应当及时处理,并在收到材料的三个工作日内作出先行赔付的决定并通知消费者。

第五十五条 下列情况不属于先行赔付范围:

达成调解协议并已执行,且无新情况、新理由的;

法院、仲裁机构或其他行政机关已处理的;

消费者无法证实自己权益受到侵害的;

不符合国家法律、法规有关规定的其他情形。

第五十六条 电子商务平台经营者先行赔付的,应当在作出决定先行赔付的三个工作日内向消费者赔付。

(六)电子商务如何解决“二跳”广告问题?

近年来,互联网广告发展迅速,业已成为商品生产经营者及服务提供者的重要选择。互联网广告在迅速发展的同时,问题也逐步显现。互联网虚假违法广告问题屡屡发生,加之互联网广告诸多不同于传统广告的特性,使得有关部门在对互联网广告的监管过程中遇到了许多问题和困难,虽然《广告法》、《消费者权益保护法》等法律对互联网广告的治理已有所规定,但仍有一些问题亟待电子商务立法解决。

案例:央视财经《经济半小时》于北京时间3月29日播出了《“今日头条”广告里的“二跳”玄机》,该节目称今日头条在二三线管的松的城市广告发布时暗藏玄机,二次跳转引诱消费者步入圈套。据记者暗访“今日头条”相关人员发现,相关人员都表示,内部广告都是采用二次跳转页面的方式,今日头条发布违规广告前,先用一个合法产品做表面的幌子,点击之后,就是今日头条真的要发布的违规广告,至于以后广告主在微信里销售什么东西,合不合法就和"今日头条"没关系了,因为在微信里就是个人行为了。至于费用方面,四川分公司员工给出的是一天一百万。3月30日凌晨,“今日头条”官方发布《打击广告落地页违规“二跳”的声明》,对“二跳”广告问题进行了针对性处理。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》第三十四条 电子商务平台经营者应当根据商品或者服务的价格、销量、信用高低等多种方式向消费者显示商品或者服务的搜索结果;对于竞价排名的商品或者服务,应当显著标明“广告”。第七十一条第二款 电子商务平台经营者违反本法第三十四条规定,对竞价排名的商品或者服务未显著标明“广告”的,依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚。

建议

建议细化对互联网广告的规制,在电子商务法二审稿第三十四条之后,新增三个条文,具体如下:

第三十五条 电子商务平台经营者在订立互联网广告合同时,应当查验合同相对方的主体身份证明文件、真实名称、地址和有效联系方式等信息,建立登记档案并及时核实更新。

电子商务平台经营者明知或者应知广告违法的,应当采取删除、屏蔽、断开链接等技术措施和管理措施。

第三十六条 互联网广告活动中不得有下列行为:

(一) 提供或者利用应用程序、硬件等对他人正当经营的广告采取拦截、过滤、覆盖、快进等限制措施;

(二) 利用网络通路、网络设备、应用程序等破坏正常广告数据传输,篡改或者遮挡他人正当经营的广告,擅自加载广告;

(三) 利用虚假的统计数据、传播效果或者互联网媒介价值,诱导错误报价,谋取不正当利益或者损害他人利益。

第三十七条 未参与互联网广告经营活动,仅为互联网广告提供信息服务的电子商务经营者,对其明知或者应知利用其信息服务发布违法广告的,应当予以制止。

(七)电子商务中的数据迁移权、被遗忘权如何实现?

随着信息技术的发展,互联网产品更新换代的速度越来越快,互联网产品经营者往往根据用户需求以及市场变化对产品进行相应的调整更新,甚至是下线,例如曾经一度火热的BBS、博客、飞信等互联网产品,但需要注意的是,互联网产品的下线不仅及于产品本身,还会影响到用户通过使用相关产品日积月累形成的用户数据,而且这种情况会随着互联网经济的发展长期存在,对于这部分数据该如何处理,电子商务立法应当予以明示。

除了对数据迁移进行规范外,还需要注意的是,由于互联网具有超越时空的特性,因此,在现实生活中往往会遇到由于网络信息的过度保存,使得人们会受到过去不良信息的困扰,无法开始新的生活,即人们有可能被信息技术所裹胁,对此,电子商务法也应当作出明确规定。

案例1:国家从2010年开始就启动了携号转网的试点工作,到现在已经8个年了。在技术和流程上基本具备了条件,根据工信部的工作计划,将推动运营商在2020年实现全国范围的携号转网,用户不用换号随便选择服务商。但据媒体报道,在试点地区开展携号转网过程中,为防止用户流失,部分电信运营商采取捆绑业务套餐、延长排队时间等做法变相设置障碍。还有一些满足转网条件的用户,被运营商告知存在诸多风险后无奈放弃转网。

案例2:1998年,西班牙《先锋报》刊登了西班牙公民冈萨雷斯因无力偿还债务而遭拍卖物业的公告。2010年,冈萨雷斯发现,如果在谷歌搜索引擎中输入他的名字,会出现指向《先锋报》关于其房产拍卖的网页链接。冈萨雷斯认为,这些信息已经过去多年,希望谷歌能够删除该链接。2010年2月,冈萨雷斯向西班牙数据保护局(Spanish Data Protection Agency,AEPD)提出对谷歌公司及其西班牙分支机构(Google Spain SL)的申诉。AEPD在2010年7月的裁决中支持了原告对谷歌西班牙及谷歌公司的指控,要求其采取必要的措施从其搜索结果中删除相关资料并确保今后不可能再获得该类资料。

谷歌西班牙和谷歌公司不服,诉至西班牙高等法院(NHC),要求撤销AEPD的决定。NHC认为本案的焦点在于:如果个人数据在第三方网站已经公布,而数据主体不希望有关他们的此种数据被准确定位、搜索以及被第三方获取的话,搜索服务提供商应承担何种责任保护个人数据。这个问题取决于1995年《数据保护指令》在互联网和搜索引擎背景下的解释。为此,NHC中止了诉讼程序,将涉及《指令》的几个解释问题提交给欧洲法院。2014年5月13日,欧洲法院最终支持了原告“被遗忘权”的诉求,确定《指令》适用于互联网搜索服务提供商,互联网搜索服务提供商有义务删除“过时多余的、不相关的、不恰当的”网页链接,并正式确立了被遗忘权的司法判例。被遗忘权也因该判例而成为了一项在司法实务中具有可操作性的个人民事权利。

建议

电子商务法草案一二审稿均未对数据的迁移权、被遗忘权作出规定,但基于对个人信息的保护,电子商务法应当作出相应规定,具体而言,可在前述个人信息保护中建议新增的第二十二条之后,再新增五条关于数据迁移权和被遗忘权的条文,具体如下:

第二十三条 用户享有迁移网络账号及其数据的权利,申请办理账号数据迁移应当满足下列条件:

(一)申请账号数据迁移的账号属于相应电子商务经营者管理的账号;

(二)申请账号数据迁移的账号已在迁出方完成实名认证手续;

(三)申请账号数据迁移的账号处于正常使用状态(非冻结、封号等)。

(四)申请人与迁出方已结清除申请日当月账单外的费用。

(五)申请人与迁出方签订有网络服务期限限制的协议的,申请人应当事先与迁出方解除网络服务期限限制。

(六)账号迁移可能影响与迁出账号相关联的账号付费使用的,申请人应当事先在迁出方办理相关业务变更。

建议

第二十四条 迁入方受理申请时应当告知申请人下列注意事项:

(一)申请人应当事先在迁出方完成实名认证手续。

(二)不同平台之间的账号数据迁移,申请人可能需要更换终端。

(三)业务切换期间可能会短时间影响正常使用。

(四)申请人在账号迁移成功后仍需与迁出方结清费用。

(五)申请人可在申请当日工作时间内撤销申请。

(六)其他事项。

第二十五条 迁出方不得以任何方式拒绝为符合条件的申请人办理账号数据迁移。迁出方在审核申请人身份信息时,对于用户提交的身份证件姓名和号码一致的,应视为身份信息相符。

第二十六条 迁入方应当与迁入用户签订网络服务协议,并按照新注册用户同等标准提供服务。

建议

第二十七条 用户与电子商务经营者就删除、屏蔽与用户相关的信息发生争议的,符合以下条件,人民法院应当支持:

(一)争议信息存在时间超过五年;

(二)争议信息严重失实;

(三)争议信息对用户人格产生重大贬损及其他重大不利影响;

(四)争议信息不涉及社会公共利益。

(八)网络交易平台如何切实履行信息告知义务?

根据Analysys易观发布的 《中国网络零售B2C市场季度监测报告2018年第1季度》数据显示,2018年第1季度,中国网络零售B2C市场交易规模为9528.5亿元人民币,同比增长32.2%。随着网络交易规模的不断壮大,网络交易纠纷也逐年增多,其中消费者与电商之间的纠纷占大多数,在纠纷解决过程中,虽然《消费者权益保护法》第四十四条规定了“网络交易平台提供者不能提供销售者或者服务者的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者也可以向网络交易平台提供者要求赔偿”,但《消费者权益保护法》并未就网络交易平台提供服务者信息的时间进行明确规定,这一规定的模糊性使得消费者权益受到侵害之后难以获得及时有效的保护,因此,电子商务立法应对此进行明确的规定,以此更好的保障消费者的权益。

案例:宫某通过聚美优品网购买了某品牌化妆品一套,后发现该化妆品是假冒产品。宫某多次致电聚美优品网客服,要求聚美优品网提供销售者的真实名称、地址和有效联系方式,但聚美优品网一直未提供。宫某遂起诉聚美优品网承担相关责任,诉讼中聚美优品网提供了销售者的相关信息。法院最终判令销售者承担了责任,以聚美优品网已提供销售者相关信息,没有判令聚美优品网承担责任。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第二十三条 电子商务平台经营者应当要求申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者提交其身份、联系方式、行政许可等真实信息,进行核验、登记,建立登记档案,并定期更新。

电子商务平台经营者应当按照规定向工商行政管理部门、税务部门报送平台内经营者的身份信息和经营信息。电子商务平台经营者应当配合工商行政管理部门,为应当办理工商登记的经营者办理工商登记提供便利。

建议

建议将电子商务法二审稿第二十三条第一款中的“定期更新”改为“及时(或同步)更新”,即“电子商务平台经营者应当要求申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者提交其身份、联系方式、行政许可等真实信息,进行核验、登记,建立登记档案,并及时(或同步)更新。”

建议在电子商务法二审稿第二十三条第一款之后,新增一款关于违反信息更新义务之责任承担的规定,即:平台未及时更新信息使得权利人无法确定行为人的,平台应当承担先行赔付责任;平台提供的信息使得权利人的损害进一步扩大的,平台应当对扩大部分承担连带责任。

(九)电子商务中如何保护人身财产安全?

电子商务作为一种方便、快捷、高效的网络交易方式被越来越多的人所喜爱。电子商务为消费者提供了更多的服务信息、更多的服务种类、更便捷的服务方式以便消费者有更多的选择权,同时也为经营者提供了更大的交易平台,使经营者有了更多的客源。在电子商务的频繁交易过程中,消费者的个人信息、财产权都有可能受到威胁甚至侵害,因此,需要对网络消费者在消费过程中的交易安全、支付安全以及信息安全加以保护。

虽然《消费者权益保护法》、《侵权责任法》等法律对此已有相关规定,但是基于电子商务自身的特点,上述规范虽在保护消费者安全权方面能起到一定的作用,但是还存在一些不足。因此,为了更大程度上保护消费者的人身财产权益,促使电子商务健康有序的发展,电子商务立法相应应当作出更全面、更有力的规范。

案例:3月18日夜间,Uber(优步)一辆无人驾驶测试车在亚利桑那州凤凰城郊区撞死一位女性,这是全球首例完全自主驾驶汽车致人死亡的事故。当时无人驾驶测试车正以60公里的时速行驶,一位49岁的妇女推着自行车横穿马路,并未走人行横道,Uber无人驾驶汽车没有刹车,直接撞上该女性,导致后者不治身亡,事故发生时,汽车驾驶座有测试人员,但车辆以自动驾驶模式行进。事件发生后,Uber宣布停止在美国和加拿大的无人驾驶汽车项目。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》第十三条 电子商务经营者销售或者提供的商品或者服务应当符合保障人身、财产安全的要求,不得销售或者提供法律、行政法规禁止交易的商品或者服务。第七十四条 电子商务经营者违反本法规定,销售或者提供不符合保障人身、财产安全的产品或者服务,实施侵犯知识产权、不正当竞争、侵害消费者权益等行为的,依照有关法律的规定处罚。

建议

建议进一步强化对人身财产安全保障的规定,可以考虑在电子商务法二审稿第十三条之后新增两个条文,具体如下:

第十四条 电子商务平台经营者应当建立平台服务保障体系,保障消费者的人身安全和财产安全;平台服务中涉及劳务服务的,应当购买劳务服务保险。

第十五条 电子商务平台经营者应当建立完善的准入资质审查体系和服务质量监管体系,对于因审查或监管不严导致的违法后果,电子商务平台经营者应当承担赔偿责任。

(十)电子商务应如何强化监管力度?

促进电子商务健康发展,需要多方共治、群策群力。发展不能忽视监管,监管也不能妨碍发展,促进电子商务持续健康发展的关键在于合理引导和科学监管,而监管的关键在于明确监管主体、完善监管体系;除此之外,在促进电子商务健康发展过程中,还应当充分重视、切实发挥电子商务行业组织在行业规范、信用建设等方面的作用。电子商务法作为电子商务规范领域的“基本法”,应当对电子商务监管主体、行业组织、治理体系等进行全面细致的规定。

二审稿相关规定

《电子商务法(草案二次审议稿)》

第七条 国务院有关部门依照本法和有关法律、行政法规对电子商务进行监督管理。县级以上地方各级人民政府可以按照本行政区域的实际情况,确定本行政区域内电子商务的部门管理职责划分。

第八条 国务院建立电子商务管理综合协调机制,统筹协调处理电子商务发展中的重大问题。

国家建立符合电子商务特点的协同管理体系,推动形成政府有关部门、电子商务行业组织、电子商务经营者、消费者等共同参与的电子商务市场治理体系。

第九条 电子商务行业组织按照本组织章程开展行业自律,建立健全行业规范,推动行业诚信建设,引导本行业经营者公平参与市场竞争。

建议

建议将电子商务法二审稿第七条修改为:国家市场监督管理部门依照本法和有关法律、行政法规对电子商务进行监督管理。县级以上地方各级市场监督管理部门对本行政区域内电子商务进行监督管理。

建议在电子商务法二审稿第九条中新增一款关于充分发挥电子商务行业组织的作用的规定,即第九条第二款,电子商务行业组织应当强化电子商务信息体系建设和电子商务平台规则及格式合同备案制度建设,促进电子商务行业健康有序发展。

结语

我国电子商务的发展水平已处于世界前列,电子商务发展中出现的问题亟待立法予以规制,电子商务的实践已经积累很多经验,需要对这些经验进行归纳,形成条文。

电子商务立法从2013年12月召开立法成立大会至今,已经经过了两次审议以及多次论证研究,但从一二审稿的规定来看,仍有诸多遗憾。

希望立法者能不负众望,制定出一部切实有效的电子商务法。

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