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法考答疑精选第十五期

2019-03-01 13:46 来源:法律教育网纠错 打印 收藏

法律职业资格考试答疑精选,你问我答。一问一答,问题迎刃而解。

【核心提示:赃物买卖】

问:以合理对价买到他人非法得来的赃物,是否算有财产损失?如果算有财产损失,那在不知情的情况下购买了他人非法得来的财物是否成为诈骗罪的受害者?在不知情的情况下租他人无权出租的房屋,是否也算有财产损失,从而成为诈骗罪受害者?民法刑法在财产损失的定义上是否有不同,谢谢!

答:隐瞒真相出售赃物的行为,对善意购买者是否成立诈骗罪,是否承认赃物的善意取得,有不同的观点。观点1:否认赃物的善意取得,即所有权人有权追回赃物,这种情形,善意购买者存在损失,行为人成立诈骗;观点2:承认赃物的善意取得,这种情形下,善意购买者不存在损失,行为人不成立诈骗。在不知情的情况下租他人无权出租的房屋一般情况下只涉及到民事纠纷,至于在刑法上能否认定为犯罪还要看具体的案情。

【核心提示:刑诉学习方法】

问:刑诉学得脑子都大了,大家有没有好方法?

答:首先,想要学好刑诉法,一定要跟紧老师的课程,课后要及时对当天所学新知识进行消化和理解,并且可以尝试着自己对所学的新知识进行整理。刑诉法是程序法,并没有太难理解的理解知识,但是刑诉法中各种细节的规定无疑加大了复习的难度。这也要求同学们需要在看书和听课过程中做到认真、严谨、细致,注意细节知识点掌握的准确性。为了避免知识遗忘,建议按周期进行循环复习,多重复自然也就会熟能生巧。最后,要注意对刑诉法整个体系和流程的把控。加油!

【核心提示:间接正犯vs教唆犯】

问:某一天,张某和同寝室的一个农村来的女生发生了矛盾,就怀恨在心。她在网上认识了一个流氓,打给对方1万元指使该流氓晚上偷偷潜入其寝室强奸该农村女生,并把该女生的照片给了对方。结果半夜的时候,该农村女生肚子痛去了校园诊所。流氓半夜爬进寝室后,发现屋内就张某一个女生。于是,也没有看清脸,对张某实施了强奸。张某向公安机关报了案。这就是一个犯罪嫌疑人把自己给强奸了的案子。当然,严格来说,是雇人把自己给“错奸”(错误强奸)了。那么,请问该如何认定张某的行为呢? 间接正犯的未遂情节?但是此处明明已经既遂了(虽然是打击错误) 教唆犯?明显也与案件事实不服 是不是应该是强奸犯的间接正犯既遂?但这样适用自首情节呢?

答:正犯属于对象错误,成立强奸既遂,张某是强奸罪的教唆犯,不是间接正犯。教唆犯(张某)属于打击错误。对于教唆犯(张某)的定性,有三种不同观点:强奸既遂、强奸未遂、无罪。在打击错误的情况下,应按法定符合说,故张某成立强奸既遂。易言之,张某既是强奸罪的教唆者也是受害者,二者并不矛盾。张某既是强奸罪的教唆者也是受害者,二者并不矛盾,完全可以并存。前者是针对正犯而言,毕竟正犯的强奸行为与张某的教唆行为之间具有心理的因果关系。后者是针对张某自身性的法益而言。不能认为“既然你张某教唆别的男人强奸了,你自己的性法益就不受保护了,就可以被强奸”,这是荒唐的。适用自首情节。

【核心提示:如何做笔记】

问:精讲阶段感觉到处都是重点,怎么做笔记呢?

答:笔记主要有两种,一种是听课过程中的简单标记,可以把重难点用不同的符号标出来,也可以把课上的一些口诀或者总结性的知识点记下来;另一种笔记是课下整理定期总结,可以是前后知识点对比,也可以是重难点思路的整理。比如,老师在讲“申请法院强制执行”章节时,涉及到10日的知识点,就把行政许可、行政强制、行政公开和行政复议中的日期中哪些为工作日、哪些为自然日做了总结,此时就需要大家动笔记下来了。再比如,行政许可、行政强制和行政处罚作为行政行为三部曲,三者都涉及到设定权和规定权,在学完这三个章节之后,就需要大家自己做一个表格整理一下了。

【核心提示:过失VS犯罪结果的提前实现】

问:甲制毒欲杀死邻居乙。甲不在家时,乙进入甲家拜访,误食毒品身亡。老师给的结果是过失杀人和故意杀人预备的想象竞合。但个人经思考认为,本例中甲对乙的死亡不具有过失。因甲对乙死亡的事实不持消极态度。为何不认定为犯罪结果的提前实现? 个人认为如果无关人丙进入甲家中拜访,误食毒品身亡,应当认定过失杀人和故意杀人预备的想象竞合。

答:甲制毒杀乙,只是为杀人行为准备了工具,对乙尚没有法益侵犯,是杀人的预备行为。毒药在甲家,杀人的行为尚未着手,虽然乙最后死亡,但不能认定是故意杀人既遂的,只能对乙的死亡认定是过失。犯罪构成的提前实现是指,提前实现了行为人的预想结果,典型案例:甲想杀乙,打算先用安眠药致其昏迷(第一个行为),然后勒其脖子(第二个行为),致其窒息死亡,由于甲投放安眠药较多,乙在第一个行为实施后就死亡的。这里有两个行为,杀人行为已经着手,和上面的例子不一样,上面尚未着手,只是处于预备阶段,不能因为甲主观上有杀乙的意图,就认定为犯罪构成的提前实现,这有主观归罪的嫌疑,对乙的分析和对陌生人丙的分析是一样的。

【核心提示:申诉VS再审】

问:如果一审被告认罪,在判决生效后,是否还可以申请再审?如果可以申请再审,若是在基层法院终审,当事人是否可向区检察院和市检察院申请复查,若区和市检察院均审查后驳回,但此时并未经省级人员检察院复查,是否可以再向省检复查呢?

答:可以,因为再审针对的就是生效裁判。可以向区检、市检和省检申诉。对不服的申诉,经两级检察院办理,且省级检察院已经复查的,如果没有新的事实和理由,检察院不再重复立案,但原审被告人可能被宣告无罪或者判决、裁定有其他重大错误的除外。所以若是未经省检处理,是可以向省检申诉的。即使经过省检处理,也不是完全不再受理的。另外注意申诉不等于再审,申诉是可以向区检提出的,但再审抗诉的检察院最低级别是市检。

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责任编辑:winema
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